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再談司法拍賣---兼評江蘇省司法拍賣全部上淘寶網(wǎng)

編輯：范干平 　 發(fā)布時間：2014-3-12 16:56:59　瀏覽次數(shù)：4950次

（中國拍賣行業(yè)協(xié)會副秘書長    范干平）

司法拍賣是人民法院對執(zhí)行過程中扣押、查封、凍結(jié)資產(chǎn)委托商業(yè)性拍賣機構(gòu)采用公開拍賣方式處置的一項措施，是強制執(zhí)行階段十分重要的工作，其處置的速度、處置的質(zhì)量直接關(guān)系到執(zhí)行案件審結(jié)速度和結(jié)果，關(guān)系到法律的尊嚴(yán)、關(guān)系到法院的執(zhí)法能力與形象、關(guān)系到當(dāng)事各方的正當(dāng)權(quán)益，因此歷來受到各方密切關(guān)注。

很長時間里，社會上包括拍賣行業(yè)在內(nèi)存在這樣一個誤區(qū)，即認(rèn)為因為有《中華人民共和國拍賣法》，凡屬拍賣行為，則應(yīng)該遵照“拍賣法"的規(guī)定行事，據(jù)此，司法拍賣同樣應(yīng)該委托拍賣機構(gòu)公開拍賣。其實，我國的司法拍賣是不受拍賣法調(diào)整的，其執(zhí)行和財產(chǎn)處置主要按照《中華人民共和國民事訴訟法》和最高人民法院的司法解釋以及其它相關(guān)法律實施。只不過一旦委托拍賣機構(gòu)實施扣押財產(chǎn)拍賣，則拍賣活動必須依照“拍賣法”的規(guī)定進(jìn)行。

一、我國司法拍賣的演變過程

司法拍賣本質(zhì)上是一種執(zhí)行行為，是一種程序性極強的活動。強制拍賣這一執(zhí)行措施在新中國成立后的1950年代的最高人民法院和各地方法院發(fā)布的指導(dǎo)民事審判和執(zhí)行的文件中就有出現(xiàn)，當(dāng)時，如果有執(zhí)行財產(chǎn)需要變價，人民法院可以委托拍賣行進(jìn)行拍賣,也可以自行拍賣。1958年，因為拍賣行業(yè)在內(nèi)地消聲滅跡，法院的強制拍賣也因此隨之消失。

1982年《民事訴訟法（試行）》施行后，法院執(zhí)行過程中被執(zhí)行財產(chǎn)的變價方式只有變賣一種。“民事訴訟法”對司法強制拍賣沒有作規(guī)定，強制執(zhí)行財產(chǎn)的變現(xiàn)仍有法院主持，方式還是變賣。但在這一階段，法院的審判實踐，尤其是越來越多的海事訴訟迫切需要拍賣這種兼具公開性、透明度、競爭性和國際化的變價方式。于是，最高人民法院于1987年8月下發(fā)了《關(guān)于強制變賣被扣押船舶清償債務(wù)的具體規(guī)定》,該規(guī)定對變賣作了新的解釋，認(rèn)為《民事訴訟法（試行)）》中的變賣措施包括對扣押船舶的拍賣。隨之，上海、天津的海事法院出現(xiàn)了采用拍賣的方式處置扣押的外籍海輪的司法實踐，這些司法實踐成為”文革”以后最早的拍賣活動。

隨著改革開放的深入和市場經(jīng)濟的興起，1986年后，國內(nèi)拍賣行業(yè)首先在沿海地區(qū)復(fù)蘇，緊接著，各大、中城市也相繼成立了商業(yè)性拍賣機構(gòu)，拍賣市場迅速在內(nèi)地形成氣候。當(dāng)拍賣機構(gòu)有了一定數(shù)量、拍賣業(yè)務(wù)有了更大范圍的發(fā)掘拓展、拍賣運作能力有了更進(jìn)一步的提高的時候，司法強制執(zhí)行的財產(chǎn)委托拍賣機構(gòu)采用拍賣方式處置就成為可能。在此大背景下，部分地區(qū)的人民法院開始采用拍賣形式處理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，如1987年拍賣的國營沈陽防爆機械廠企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)、1994年上海虹口區(qū)人民法院委托拍賣的中外合資上海多特紙品廠破產(chǎn)財產(chǎn)中的動產(chǎn)等，即是在這一背景下進(jìn)行的。

然而，盡管1991年頒布的《中華人民共和國民事訴訟法》首次確立了法院的強制拍賣權(quán)，但是,在實踐中，由法院自行變賣的方式仍然是法院處置執(zhí)行財產(chǎn)的主要形式。同時，這一階段由于東南沿海省份因走私而被執(zhí)法機關(guān)緝私罰沒的物資大量進(jìn)入拍賣渠道，“罰沒物資”拍賣迅速取代了并不多見的司法強制拍賣，成為拍賣行業(yè)主要拍賣業(yè)務(wù)，司法強制執(zhí)行財產(chǎn)拍賣這一領(lǐng)域沒有得有效開發(fā)，司法強制執(zhí)行財產(chǎn)的處置方式因此沒有發(fā)生進(jìn)一步的變化。

1997年前后，首先從上海開始，部分拍賣企業(yè)從競爭日趨激烈的“罰沒物資”拍賣中突圍而出，再次進(jìn)入司法強制執(zhí)行財產(chǎn)處置領(lǐng)域，而由于形勢的變化，此時的司法強制執(zhí)行標(biāo)的已不再僅僅表現(xiàn)為破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)這一孤立概念，因涉及經(jīng)濟、債務(wù)糾紛而被依法扣押、查封、凍結(jié)的財產(chǎn),已經(jīng)涉及動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)諸方面。由于人民法院是依據(jù)法律，代表國家行使強制權(quán)力，結(jié)案是前提和目的，因此講究處置程序的合法性。同時因為拍賣以后的傭金收人較為固定,司法強制拍賣于是在很短的時間里，成為我國拍賣企業(yè)繼公物之后的又一重要拍賣領(lǐng)域。到90年代末，由人民法院委托、由商業(yè)性拍賣機構(gòu)采用拍賣的方式處置的強制執(zhí)行財產(chǎn)逐步演變?yōu)樗痉◤娭曝敭a(chǎn)處置的最為主要的形式，至本世紀(jì)初，司法強制拍賣進(jìn)入鼎盛期。據(jù)了解，2003年前后，司法執(zhí)行財產(chǎn)拍賣成交額巳經(jīng)占據(jù)內(nèi)地拍賣行業(yè)總成交額的60%以上，部分地區(qū)比例更高，少數(shù)拍賣企業(yè)這一業(yè)務(wù)已達(dá)絕對程度。

在這一過程中，法院內(nèi)部,由強制執(zhí)行的機構(gòu)即執(zhí)行庭負(fù)責(zé)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)進(jìn)行查封、扣押、凍結(jié),同時負(fù)責(zé)委托拍賣機構(gòu)進(jìn)行拍賣,并對拍賣進(jìn)行監(jiān)督管理。一方面由于缺乏嚴(yán)格的行事規(guī)則和嚴(yán)格、標(biāo)準(zhǔn)的操作規(guī)程；另一方面，委托拍賣機構(gòu)處置經(jīng)濟糾紛涉案財產(chǎn)對于法院而言還屬于新鮮事物，而拍賣行業(yè)也同樣處于起步階段，委托給誰、怎么委托，彈性很大。作為拍賣企業(yè)，能夠取得拍賣委托，就有了商機，有了收入,委托越多,收入就越多，于是,對于拍賣企業(yè)而言，爭取接受更多的委托成了強制拍賣所有環(huán)節(jié)中最為重要的一環(huán)。在這種背景下，部分拍賣公司采取了各種公關(guān)方式,圍繞司法拍賣委托展開的競爭達(dá)到白熱化狀態(tài)。較低的入市門檻、缺乏技術(shù)含量的拍賣過程、低成本的經(jīng)營管理，使得司法強制拍賣一時成為“香脖脖”。無序的競爭，加上體制和法律的不健全，同時由于社會轉(zhuǎn)軌期各種不正之風(fēng)對行業(yè)、執(zhí)法部門的影響和侵蝕，少數(shù)有委托權(quán)的法院工作人員利用手中的權(quán)力尋租，使本來一件很好的事，被弄得十分的尷尬。圍繞司法強制拍賣的實施,包括法院在內(nèi)均有人涉及違法違紀(jì)而受到懲罰，司法強制拍賣成了社會關(guān)注的焦點之一。

2004年底，最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》等司法解釋，對司法強制拍賣程序進(jìn)行明確規(guī)范、對委托及機構(gòu)選擇行為做了明確規(guī)定，法院包括拍賣企業(yè)在內(nèi)也開始重新審視、檢討自己的工作，圍繞司法強制執(zhí)行中的評估、拍賣等工作的改革由此在全國范圍內(nèi)展開，比如上海市高級人民法院就在這一年開始了司法委托工作改革，“制度+技術(shù)”的架構(gòu)，確保了改革的順利推行。

二、我國司法強制拍賣的主要法律和司法解釋。

司法強制拍賣是我國各級人民法院根據(jù)國家賦予的執(zhí)行權(quán)而強制進(jìn)行的行為，我國司法強制拍賣的有關(guān)法律、司法解釋主要有：

1、1991年頒布的《民事訴訟法》

該法第223條規(guī)定：“財產(chǎn)被查封、扣押后,執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)責(zé)令被執(zhí)行人在指定期間履行法律文書確定的義務(wù)。被執(zhí)行人逾期不履行的，人民法院可以按照規(guī)定交有關(guān)單位拍賣或者變賣被查封、扣押的財產(chǎn)。”該條規(guī)定首次正式確立了人民法院在民事執(zhí)行中的強制拍賣權(quán)。

2007年10月28日，第十屆全國人大常委會第三十次會議對(〈民事訴訟法》進(jìn)行第一次修正，修正后的《民事訴訟法》這一條款繼續(xù)保留，沒有變化。

2012年8月31日，第十一屆全國人大常委會第二十八次會議對《民事訴訟法》進(jìn)行第二次修正，且于2013年1月1日起實施。修正后的《民事訴訟法》中,原來的223條規(guī)定內(nèi)容修正為 247條：被執(zhí)行人逾期不履行的,人民法院應(yīng)當(dāng)拍賣被查封、扣押的財產(chǎn)。修正后的條款,司法拍賣主體模糊化了，由此可以產(chǎn)生聯(lián)想，即人民法院自行拍賣或者委托其它機構(gòu)拍賣,都是可以成立的。但是不能理解成全部由人民法院拍賣，因為起碼在目前，全部由人民法院拍賣缺乏具體法律和司法解釋支撐。換句話說，就是如果司法強制執(zhí)行財產(chǎn)全部由人民法院自行拍賣，應(yīng)該由全國人大出臺相關(guān)法律進(jìn)行明確和授權(quán)。同時由人民法院自身組織拍賣，與法院的主體工作并不相吻合，一旦如此，歷史又將回復(fù)到1998年前。但是，現(xiàn)在司法執(zhí)行案件涉及面之廣、情況之復(fù)雜、問題之細(xì)碎，與1998年前已經(jīng)完全不能同日而言，轉(zhuǎn)身后，人民法院能否勝任，確實是個未知數(shù)。退一步說，即便法院能夠勝任，大量的協(xié)調(diào)也將會使法院的工作本末倒置。

2、1998年7月8日起施行的《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行)》

《民事訴訟法》雖然確立了人民法院的司法強制拍賣權(quán)，但是對司法強制拍賣的性質(zhì)、效力和操作程序沒有做進(jìn)一步的規(guī)定，因此,在《民事訴訟法》實行后的相當(dāng)一段時期內(nèi)，司法強制拍賣方式并沒有得到普遍使用。1997年1月1日，《中華人民共和國拍賣法》開始實施，實踐證明，拍賣這種具有公開、透明特征的財產(chǎn)變現(xiàn)方式明顯優(yōu)于人民法院采用的變賣方式。為了增強司法強制執(zhí)行的透明度和提高財產(chǎn)變現(xiàn)的效率，最高人民法院于1998年發(fā)布了《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》,明確提出“拍賣優(yōu)先原則”和“委托拍賣原則”。該規(guī)定第46 條要求“人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產(chǎn)進(jìn)行變價時,應(yīng)當(dāng)委托拍賣機構(gòu)進(jìn)行拍賣。”

《最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行)》與拍賣活動有關(guān)的內(nèi)容主要有：被執(zhí)行人無金錢給付能力的，人民法院有權(quán)裁定對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取查封、扣押措施。人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或留置權(quán)的財產(chǎn)，可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款，應(yīng)當(dāng)在抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人或留置權(quán)人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權(quán)。人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產(chǎn)進(jìn)行變價時，應(yīng)當(dāng)委托拍賣機構(gòu)進(jìn)行拍賣。拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)成交后，必須即時錢物兩清。委托拍賣、組織變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)所發(fā)生的實際費用，從所得價款中優(yōu)先扣除，所得價款超出執(zhí)行標(biāo)的數(shù)額和執(zhí)行費用的部分,應(yīng)當(dāng)退還被執(zhí)行人。被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)裁定禁止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)、注冊商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)（財產(chǎn)權(quán)部分)等知識產(chǎn)權(quán)。對前述款財產(chǎn)權(quán),可以采取拍賣、變賣等執(zhí)行措施。這一司法解釋是拍賣機構(gòu)接受人民法院委托、開展司法強制拍賣活動的主要法律依據(jù)。                   

3、2001年8月28日《關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》

該司法解釋根據(jù)《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國民事訴訟法》，參照《中華人民共和國拍賣法》等法律的有關(guān)規(guī)定，對人民法院在財產(chǎn)保全和執(zhí)行過程中，凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股等有關(guān)問題做出了明確的規(guī)定，再次強調(diào)了司法強制執(zhí)行中的“拍賣優(yōu)先原則“和“委托拍賣原則”。明確要求“人民法院執(zhí)行股權(quán)，必須進(jìn)行拍賣”，而且“對股權(quán)拍賣，人民法院應(yīng)當(dāng)委托依法成立的拍賣機構(gòu)進(jìn)行”。除此之外，該司法解釋還規(guī)定了法人股拍賣的程序包括：評估、公告、拍賣的保留價的確定、競買人資格審查、流標(biāo)后的再次拍賣及保留價的確定、裁定、權(quán)利變更等，這一規(guī)定成為人民法院強制拍賣股權(quán)這類新興的特殊財產(chǎn)的主要法律依據(jù)。

4、2004年10月26日《最髙人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》

進(jìn)入21世紀(jì)，通過強制拍賣處置查封財產(chǎn)已經(jīng)成為人民法院執(zhí)行工作中的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，

最高人民法院《關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》就如何拍賣股權(quán)做了較為詳細(xì)的規(guī)定，但是股權(quán)以外的其他財產(chǎn)的拍賣程序仍無明確的規(guī)定可依。最高人民法院在《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中雖然明確了拍賣優(yōu)先和委托拍賣的原則，但是對具體的程序并未細(xì)化規(guī)定，加之各地情況不同，各地法院在具體操作中的做法并不統(tǒng) 一。隨著執(zhí)行案件數(shù)量的增多，標(biāo)的情況也越來越復(fù)雜，各地法院在實際操作中常常遇到許多具體的法律適用問題，已有的法律和司法解釋已不能適應(yīng)執(zhí)行工作的需要。由于拍賣法律制度不完善，執(zhí)行程序中因拍賣環(huán)節(jié)而出現(xiàn)的違法違紀(jì)問題時有發(fā)生，盡快出臺一部內(nèi)容更為詳細(xì)、更具操作性的司法解釋，以規(guī)范拍賣活動，有效制約執(zhí)行人員的執(zhí)行行為和拍賣企業(yè)的拍賣行為，保證司法強制拍賣程序的順利進(jìn)行，切實維護當(dāng)事人及利害關(guān)系人的合法權(quán)益成為十分緊迫的工作。在此背景下，《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》出臺。

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》共36條，主要內(nèi)容涉及拍賣優(yōu)先原則、拍賣財產(chǎn)的評估、拍賣機構(gòu)的確定、拍賣保留價的確定、保證金的預(yù)交、拍賣的限度與合并拍賣、拍賣流拍后的處理與再行拍賣、拍賣財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的時間、拍賣價款和標(biāo)的物的交付等重要內(nèi)容。該司法解釋還規(guī)定了無益拍賣的禁止、拍賣財產(chǎn)的現(xiàn)狀調(diào)查、拍賣公告、拍賣程序中優(yōu)先購買權(quán)的保護、拍賣委托的撤回、拍賣程序的停止、拍賣財產(chǎn)上原有權(quán)利負(fù)擔(dān)的處理、拍賣機構(gòu)收取傭金的比例以及變賣的價格等問題。該司法解釋成為我國司法強制拍賣工作的最為系統(tǒng)和詳細(xì)的規(guī)定，成為拍賣機構(gòu)接受人民法院委托開展司法強制拍賣工作的最主要的法律依據(jù)。

5、2009年11月12日《最高人民法院關(guān)于人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》

隨著人民法院涉及委托評估、拍賣和變賣案件的逐年增多，司法實踐中反映出一些新問題。同時，因司法強制拍賣中的管理部門不明確、監(jiān)督制度不完善，對外委托評估、拍賣和變賣環(huán)節(jié)仍有違法違紀(jì)問題發(fā)生，嚴(yán)重影響了司法公正和法院的形象。為了進(jìn)一步規(guī)范人民法院委托評估、拍賣和變賣工作,及時指導(dǎo)各級人民法院正確處理委托評估、拍賣和變賣過程中遇到的問題，有效地監(jiān)督對外委托評估、拍賣和變賣活動，切實依法維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,最高人民法院于 2009年11月12日公布了《關(guān)于人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》。與《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣和變賣財產(chǎn)的規(guī)定》相比，該司法解釋對司法強制拍賣制度的補充和完善主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

一是明確了司法強制拍賣的管理主體;

二是規(guī)定了建立拍賣機構(gòu)名冊的程序;

三是確立了隨機選擇拍賣機構(gòu)的方式;

四是明確規(guī)定評估價即為第一次拍賣的保留價；

五是確立了委托拍賣工作的監(jiān)督機制。

這一司法解釋針對司法實踐中反映出來的需要解釋的問題，包括人民法院委托拍賣工作的管理、協(xié)調(diào)部門，拍賣機構(gòu)名冊的編制及機構(gòu)的選擇方式等，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定加以修正、補充后，對委托拍賣和工作中的一些原則性問題做了進(jìn)一步的規(guī)定，尤其對人民法院委托拍賣工作的管理職能部門、人民法院選定委托拍賣企業(yè)的方式、人民法院委托拍賣機構(gòu)的名冊編制和管理、拍賣企業(yè)退出機制等問題都作出了明確規(guī)定，它的出臺有利于司法強制拍賣工作走上更規(guī)范化的道路。

6、2012年1月1日實施的《最高人民法院關(guān)于人民法院委托評估、拍賣工作的若干規(guī)定》(簡稱“規(guī)定”）

這一司法解釋的頒布實施與2009年11月20日開始實施的《最高人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定》僅相隔兩年時間，如此密度的出臺司法解釋，與這一階段圍繞司法拍賣出現(xiàn)的一系列問題有關(guān)。

首先是2009年4月，重慶市高級人民法院實施司法拍賣委托方式改革，其所轄法院所有執(zhí)行資產(chǎn)全部進(jìn)人重慶聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所拍賣，雖然拍賣的主體仍舊是拍賣企業(yè)，但是拍賣企業(yè)在其中僅僅是個傀儡，產(chǎn)權(quán)交易所控制了拍賣過程中最為重要的環(huán)節(jié)，并且參與分利且不承擔(dān)法律責(zé)任。這一改革，法院委托了第三方，而這第三方有經(jīng)濟利益訴求，因此備受垢病并引起巨大反響。

其次，上海、北京等地的法院也進(jìn)行了改革，其核心是于委托階段，執(zhí)行與委托兩權(quán)分離，集中統(tǒng)一由高級法院通過電腦配對的方式隨機確定拍賣機構(gòu)，在委托人與拍賣人之間構(gòu)筑起一道防火墻，切斷委托人權(quán)利尋租和拍賣人為了取得更多委托資源而出現(xiàn)的不良行為,這種改革被概括為“制度+技術(shù)”，是行業(yè)和法院普遍認(rèn)為較為成功的改革措施。

再次，由于種種原因，在上述兩種主要模式之外，國內(nèi)法院司法委托方式方法種類繁多，存在很多不規(guī)范和容易造成腐敗和影響司法公正、拍賣公開的問題,加上輿論與社會的廣泛關(guān)注，促成最高人民法院在短時間內(nèi)迅速反應(yīng)，起草新的司法解釋，以規(guī)范和指導(dǎo)司法拍賣的健康發(fā)展。

“規(guī)定”條款雖然不多，但是涉及拍賣行業(yè)和對此企及已久的其他行業(yè)的利益，因此十分敏感。其第二條規(guī)定：取得政府管理部門行政許可并達(dá)到一定資質(zhì)等級的評估、拍賣機構(gòu)，可以自愿報名參加人民法院委托的評估、拍賣活動。第四條規(guī)定：人民法院委托的拍賣活動應(yīng)在有關(guān)管理部門確定的統(tǒng)一交易場所或網(wǎng)絡(luò)平臺上進(jìn)行，另有規(guī)定的除外。第五條規(guī)定：受委托的拍賣機構(gòu)應(yīng)通過管理部門的信息平臺發(fā)布拍賣信息，公示評估、拍賣結(jié)果。第六條規(guī)定:涉國有資產(chǎn)的司法委托拍賣由省級以上國有產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)實施，拍賣機構(gòu)負(fù)責(zé)拍賣環(huán)節(jié)相關(guān)工作，并依照相關(guān)監(jiān)管部門制定的實施細(xì)則進(jìn)行。第七條規(guī)定:《中華人民共和國證券法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)在證券交易所上市交易或轉(zhuǎn)讓的證券資產(chǎn)的司法委托拍賣，通過證券交易所實施，拍賣機構(gòu)負(fù)責(zé)拍賣環(huán)節(jié)相關(guān)工作;其他證券類資產(chǎn)的司法委托拍賣由拍賣機構(gòu)實施，并依照相關(guān)監(jiān)管部門制定的實施細(xì)則進(jìn)行。這幾個條款規(guī)定的內(nèi)容是新的,十分醒目，是社會和市場關(guān)注的焦點。

“規(guī)定”焦點集中在不再組織建立拍賣機構(gòu)名冊，同時規(guī)定統(tǒng)一拍賣場所和平臺，利用電子手段實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)競價公開化，統(tǒng)一信息平臺發(fā)布拍賣信息，對委托評估、拍賣結(jié)果進(jìn)行網(wǎng)上公示，部分資產(chǎn)如證券類，進(jìn)證券交易所交易，涉及國有資產(chǎn)類資產(chǎn)委托省級以上產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，拍賣機構(gòu)負(fù)責(zé)拍賣環(huán)節(jié)相關(guān)工作等方面。因為涉及操作的可行性、發(fā)生問題時的責(zé)任追究、拍賣行業(yè)的經(jīng)濟利益等，這也是拍賣行業(yè)普遍十分關(guān)心的重心。

值的一提的是，雖然隨著新的司法解釋的實施，傳統(tǒng)的市場遭受切割和蠶食，但是，行業(yè)之外競爭對手的挑戰(zhàn)與競爭，倒逼了拍賣行業(yè)的反思和行動。經(jīng)過一番努力,拍賣行業(yè)不但對經(jīng)營理 念和市場拓展有了新的思路和做法，同時在改革傳統(tǒng)拍賣方式上也開始著力采取措施,其創(chuàng)新設(shè)計、開發(fā)、實施的網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)場同步拍賣、公共資源拍賣平臺，在增加了自身的競爭能力之外，有力提高了行業(yè)的管理能級和技術(shù)含量，激發(fā)了行業(yè)憂患意識和凝聚力，整個行業(yè)由此大大前進(jìn)了一 步。

三、司法拍賣是系統(tǒng)工程，競價僅是其中一個環(huán)節(jié)。

最近，江蘇省高級人民法院作出規(guī)定，從2014年1月1日起，全省司法強制執(zhí)行財產(chǎn)全部上淘寶網(wǎng)競價，這一決定的核心就是將已經(jīng)與法院合作了近20年的拍賣行業(yè)全部撇開了。2013年底這一發(fā)生于江蘇省的改革，如同一個當(dāng)量巨大的炸彈，在全行業(yè)引起強烈反響，江蘇省拍賣行業(yè)首當(dāng)其沖，在這個風(fēng)波中心，數(shù)百家拍賣企業(yè)、數(shù)千個拍賣行業(yè)從業(yè)人員面臨關(guān)閉或者下崗的抉擇。

司法強制執(zhí)行財產(chǎn)上淘寶網(wǎng)競價的源頭在浙江省

近年來，浙江省法院部分司法執(zhí)行財產(chǎn)上淘寶網(wǎng)競價，媒體對此是持肯定態(tài)度且非常積極，報道的核心主要有以下幾點。一是認(rèn)為淘寶網(wǎng)拍賣為經(jīng)濟糾紛當(dāng)事人消除了經(jīng)濟負(fù)擔(dān)，其實這是個偽命題。二是媒體還認(rèn)為，淘寶網(wǎng)競價激烈，成交率、溢價率高。對于上述看法，筆者可以用一句坊間的話概括：內(nèi)行看門道，外行看熱鬧,是作為確切的,因為司法拍賣是個系統(tǒng)工程，沒有 媒體報道如此簡單，值得一提的是，媒體的報道大多數(shù)浮于表面。

改革開放對于我國是個新生事物，且又來的如此迅猛，加上法制建設(shè)滯后，內(nèi)地地域間經(jīng)濟發(fā)展差異巨大,市場發(fā)育程度不一,經(jīng)濟活動的頻繁和無序，造成的經(jīng)濟糾紛可謂千奇百怪，情況十分復(fù)雜。進(jìn)入司法強制執(zhí)行的案件，大多數(shù)存在這樣那樣的問題，而作為財產(chǎn)所有人的當(dāng)事人一般不會很好配合，甚至故意回避、隱瞞或者設(shè)置障礙。同時因為被查扣的財產(chǎn)大多數(shù)處于使用狀態(tài)，本身具有很多問題且多為不確定性，拍賣行業(yè)稱之為“瑕疵”，這就給處置帶來了極大困難。以不動產(chǎn)為例，瑕疵可以包括實物的數(shù)量、質(zhì)量上的瑕疵；權(quán)利文件的完整性、有效性上的瑕疵；非正常交付的瑕疵；原權(quán)利人應(yīng)盡未盡事宜需買受人無條件繼承的瑕疵和相關(guān)風(fēng)險。如果這些瑕疵不能在拍賣前梳理清楚，對于成交和成交價是有很大影響的。我們不能想象，對于一個一無所知、價值巨大的標(biāo)的，你在沒有弄清楚以前會參與競買或者出大價錢競買。

與任何拍賣標(biāo)的一樣，司法強制執(zhí)行財產(chǎn)不會因為法院具有強制執(zhí)行權(quán)而滅失，它存在于標(biāo)的處置的前、中和后期,涵蓋了所處置過程的每一個環(huán)節(jié)。仍以房地產(chǎn)為例,處置前進(jìn)行標(biāo)的調(diào)查、問題排除,為了使之能夠進(jìn)入處置程序;中期，處置方式的選擇，如現(xiàn)場拍賣、網(wǎng)絡(luò)競價、密封遞價拍賣、網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)場同步拍的選擇、競買人身份審查、競買登記、拍賣會主持，不同方式具有不同的作用和效果;成交后,房地產(chǎn)的交割包括了房屋占有交付或稱控制權(quán)交付和房地產(chǎn)權(quán)利交付二項工作內(nèi)容。正常情況下,委托人應(yīng)該負(fù)責(zé)清場，幫助進(jìn)行現(xiàn)場清點移交、辦理物業(yè)人戶、協(xié)調(diào)欠費清繳、變更租賃合同、開具相關(guān)法律文書、聯(lián)系相關(guān)稅務(wù)部門（包括企業(yè)當(dāng)事人主管稅務(wù)機關(guān)）、辦理房地產(chǎn)司法查封解除、他項權(quán)利撤銷、過戶變更登記等手續(xù)。如果標(biāo)的情況復(fù)雜，要做的工作就遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止這些，而且,大量工作需要與政府部門打交道，瑣碎、求人且難以見效，是這個過程中經(jīng)常出現(xiàn)的事，這恰恰是作為執(zhí)法部門人民法院的弱項。但是實際證明大多數(shù)房地產(chǎn)標(biāo)的均有如此經(jīng)歷,不能回避、僥幸。

以往這些工作都是由拍賣公司負(fù)責(zé)進(jìn)行的，而且都在拍賣臺下默默無聞的進(jìn)行，因此，拍賣行業(yè)中流傳著這樣一句話，叫做:“臺上一槌臺下半年”，拍賣師落槌成交僅是拍賣工作中一個環(huán)節(jié)，大量工作在拍賣前、拍賣后。這些工作的質(zhì)量直接關(guān)系到標(biāo)的成交率和成交價，直接關(guān)系到司法執(zhí)行案件當(dāng)事各方的正當(dāng)權(quán)益，關(guān)系到法律尊嚴(yán)和法院執(zhí)法力度和形象。

執(zhí)行財產(chǎn)上淘寶網(wǎng)，事實上，淘寶網(wǎng)僅僅提供的是競價平臺，其不負(fù)責(zé)其他工作，即前述拍賣前、中、后的所有工作,那么這些工作理所當(dāng)然應(yīng)該由法院完成。現(xiàn)在的問題是，按照現(xiàn)在的體制和職責(zé)，法院本身與司法執(zhí)行財產(chǎn)處置相關(guān)的部門有兩個,一是執(zhí)行系統(tǒng)，其負(fù)責(zé)執(zhí)行，另一個是 司法鑒定中心，其負(fù)責(zé)委托，所謂執(zhí)行、委托兩權(quán)分離。現(xiàn)實問題是，一方面強制執(zhí)行不是法院工作的全部，如果執(zhí)行案件耗費了執(zhí)行法官大量時間和精力，勢必就會影響其他工作的進(jìn)行；另一方面，任何事物都有兩面性，兩權(quán)分離在防止了法官權(quán)利尋租的同時，也為法院部門間互相推諉提供了空間和可能。一段時間以來，有人對浙江省法院巳經(jīng)上淘寶網(wǎng)拍賣的案件進(jìn)行過較為系統(tǒng)的跟蹤、了解，發(fā)現(xiàn)上述情況確實存在。

作為意向競買人，在是否決定參與競買以前,都希望盡量多的了解情況,但是，很難打通法院電話。好不容易打通了電話,就會遭遇執(zhí)行庭與司法鑒定中心之間的相互推倭。終于聯(lián)系上執(zhí)行法官了，如果你要問房地產(chǎn)的情況欠費、欠稅、權(quán)利瑕疵情況，法官肯定只能告訴你當(dāng)事人或者律師的電話，讓你自己去聯(lián)系，然而，后者要么無法聯(lián)系，要么一問三不知。所以，時至今日，上淘寶網(wǎng)競價的始作俑者浙江省法院也仍然處于逐步推行過程中，按照其內(nèi)部安排，目前只有那些沒有瑕疵的標(biāo)的才上淘寶網(wǎng)，而大量存在這樣那樣問題的執(zhí)行標(biāo)的，不少仍然由拍賣公司在實施，目前的比例大概20%左右上淘寶網(wǎng)，80%存在這或那問題的則仍然由拍賣公司在操作。

改革了、出名了，其實步伐和力度并不如輿論如此精彩，聰明的浙江省法院可謂名利雙收。

而所謂淘寶網(wǎng)上競價激烈、競價輪次多，究其原因，是因為其設(shè)置的加價幅度很小，比如，一 個價值數(shù)百萬的房地產(chǎn)，加一次價僅一百元，當(dāng)然競價次數(shù)多了。關(guān)心的人多，其實是圍觀的人多，真正參與競價的人寥寥無幾。成交價溢價率高，事實是，大多數(shù)房地產(chǎn)經(jīng)歷了首次、二次拍賣流拍，第三次競價成交的經(jīng)歷。而所謂溢價,其實是相對第三次競價時的起拍價而言，成交價大多數(shù)達(dá)不到評估價。遺憾的是,媒體、領(lǐng)導(dǎo)對此并不了解，或者不想了解,以致淘寶網(wǎng)競價成為司法改革的法寶，如同神話般繆種流傳。

一個不能回避的問題。司法拍賣全部上淘寶網(wǎng)，法院作為委托人，其在獨立行使法律賦予的權(quán)力的同時也必須承擔(dān)法律責(zé)任。為了使得執(zhí)行財產(chǎn)順利成交，其必須完成競價前、競價中、競價后的所有工作，這些工作本來由拍賣公司承擔(dān)，現(xiàn)在則必須由法院承擔(dān)。法院有這么多人力、時間、精力、專業(yè)水準(zhǔn)和精益求精的精神？即便有,如果一旦圍繞處置財產(chǎn)發(fā)生糾紛，法院將承擔(dān)法律責(zé)任，作為當(dāng)事人，法官將成為被告出現(xiàn)在法庭上，法官審理法官，執(zhí)法部門將情以何堪。

上淘寶網(wǎng)競價的另一個理由是為當(dāng)事人節(jié)省了開支。這其實是一種對通過法律途徑解決經(jīng)濟糾紛的誤解。作為商業(yè)活動所產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛的處置,本來就存在成本，法院以國家法律賦予的權(quán)力，按照法律、司法解釋解決這些糾紛，維護正常的經(jīng)濟秩序，執(zhí)行或者財產(chǎn)變現(xiàn)所產(chǎn)生的成本按照法律規(guī)定理應(yīng)由敗訴方承擔(dān)。現(xiàn)在上淘寶網(wǎng)競價，表面上沒有了傭金支出，但是卻增加了法院的工作量，這些工作量是需要法官去承擔(dān)的，而全部鋪開，法院法官的工作量是可以想象的。 本來，法官們應(yīng)該需要有更多的時間、精力去完成更多的執(zhí)行案件，不是說執(zhí)行難么？現(xiàn)在卻要花費大量時間去完成財產(chǎn)處置的排難解疑工作，增加人員將成為每一個法院的強烈需求。于是本來應(yīng)該由當(dāng)事人負(fù)責(zé)的商務(wù)成本就會轉(zhuǎn)移為由納稅人開支，這種轉(zhuǎn)移支付是極其不合理的。如果法院不增加人員，結(jié)果就是繼續(xù)互相推倭、繼續(xù)不提供任何服務(wù)，至于財產(chǎn)最終處置結(jié)果怎樣，則聽天由命，這，其實是一種不負(fù)責(zé)任、不作為的表現(xiàn)。因此不顧條件是否成熟為了改革而改革，一刀切的將司法執(zhí)行財產(chǎn)全部推向淘寶網(wǎng)是一種冒進(jìn)、不負(fù)責(zé)任的做法,缺乏可操作性，法院可能因此難以推行而騎虎難下，甚至成為笑談資料。